欢迎你访问方城县卫生和计划生育委员会!
今天是:
行政审批
您当前的位置:首页 > 行政审批 > > 正文

行政审批事项清理中的几个问题

2016-11-28 08:50:51 信息来源: 点击:

 

 

 

行政审批事项清理中的几个问题

 

一、行政许可和非行政许可审批在实践中的区分

(一)看设定依据

设定行政许可法定依据:法律、行政法规、国务院发布的决定、地方性法规、省政府规章(临时性行政许可)。

序号

依据名称

制定机关

标志

备注

1

法律

全国人大及其常委会

《中华人民共和国XX法》

2

行政法规

国务院

国务院令第X号

3

国务院决定

国务院

国务院第412号令

特指国务院第412号令

8

地方性法规

省人大及其常委会

如(1993年12月21日省第八届人民代表大会常务委员会第五次会议通过)

9

省政府规章

省政府

省政府令第X号

1.行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,准予其从事特定活动的行为,凡没有上述设定依据,均属于非行政许可审批事项。如国务院规范性文件、国务院部门规章,国务院部门规范性文件、省政府规范性文件等。


2.如果项目设定依据为国务院批准、主管部门发布的《XXX办法》,且该办法是在2002年1月1日《行政法规制定程序条例》实施前颁布生效的,此后也未予以清理废止的,该办法属于行政法规。

如《实验动物管理条例》(1988年10月31日国务院批准,1988年11月14日国家科学技术委员会令第2号发布,根据2011年1月8日《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》修订)、《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》(1992年2月12日国务院批准,1992年3月1日林业部发布,根据2011年1月8日《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》修订)等。


3.党内法规不能作判定行政许可的设定依据。


4.法律、行政法规只授权部门制定有关管理办法、制度的,不能视为法律、行政法规授权部门设定行政许可。


5.规范性文件可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。但是规范性文件对实施上位法作出的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具体规定,不得增设违反上位法的其他条件。


(二)看审批对象

《中华人民共和国行政许可法》第三条:有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批,不适用本法。

1.第三条指的是政府内部审批。政府内部审批是指面对其他机关或者对其直接管理的事业单位,而不是面对公民、法人或者其他组织的行政行为,属于内部行政行为,申请人不服的,不能申请行政复议或行政诉讼。


2.政府内部审批事项,即使由法律法规设定,也不属于行政许可。如国家发展改委的“地方定价目录审定”,审批对象是行政机关,属于政府内部审批,尽管是依据《中华人民共和国价格法》设定,但属于非行政许可审批。


二、行政许可界定的具体问题

1.行政许可是具体行政行为,而不是抽象行政行为。行政机关制定政策、标准、《XXX目录》的行为,不列入行政许可。经行政相对人申请,政府部门审批(审查)后进入《XXX目录》的行为,列入行政许可。

如重要工业产品生产许可证核发。国家实行目录管理,由国家质量监督检验检疫总局公布实行生产许可证制度管理的产品目录,共62类产品需要颁发生产许可证。其中21类产品,如电线电缆、建筑钢管脚手架扣件、建筑防水卷材等,由省辖市质监部门受理,省质监部门发证。


2.行政机关指定相对人实施特定活动的行为,如果不需要申请人申请,是行政机关依职权可以主动做出的,原则上不属于行政许可。项目设定依据条款中表述为“指定”的,一般视为政府单方面指定行为,不纳入行政许可。如果部门认为该事项实际上为行政许可的,请部门对“指定”作出有法律法规依据的书面解释,再据此判断是否属于行政许可。


3.上级行政机关基于行政隶属关系对下级行政机关有关请示报告事项的审批,不属于行政许可。在行政管理中,下级行政机关经常就工作中的一些重要计划、规划、决策以及贯彻执行法律、法规和国家方针政策中的问题请示上级国家机关,由上级国家机关予以审查批准。这种审查批准,是一种内部行政法律关系,是行政机关内部上下级领导关系的一种体现,不同于作为外部行政法律关系的行政许可,因此这种审批不适用行政许可法。

在上级对下级报批事项的审批中,有一些是下级行政机关受理的公民、法人或者其他组织的申请,按照管理权限,经本级行政机关审查提出意见后,报上级审批。这种审批属于行政许可决定程序中的一个环节,应当适用本法。


4.行政许可是行政机关的外部行政管理行为,因此有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位人事、财务、外事等事项的审批,不是行政许可。

如外交部门对地方政府外事办公室、有外事审批权的国务院部门颁发因公护照权、护照签证自办权等的审批,财政部门对其他部门的经费审批,人事部门对其他部门的人事管理审批,不是外部行政管理行为,不是行政许可。这些审批虽符合行政许可的特点,但它行使的不是一种社会管理职能,其针对的是特定的行政机关,而非特定公民、法人或者其他组织。而公安机关对公民申请因私出国护照的审批,是外部行政管理行为,是行政许可。


5.申报者从形式上看是经办行为机关,但实际申报人是机关及事业单位工作人员个人的事项,视为依申请的行政行为,列入行政许可。


6.《中华人民共和国行政许可法》第二十三条规定“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在法定授权范围内,以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定。” 第二十四条第一款规定:“行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其他行政机关实施行政许可。”上述委托或者授权行为本身不是行政许可。


7.对名为“统计登记”的事项,应区别具体情况。完全属于统计性的登记,不列入行政许可;核准、认定性的登记,列入行政许可。


8.对于项目名称或设立依据中表述为“年检”的,要看其是否属于事中事后监管行为,如是则不列为行政许可。

定期检验(包括年检)是行政机关对被许可人是否依法从事行政许可事项活动的监督检查手段,不是行政许可。在实施年检中,要防止把年检转为或者变相转为行政许可。对实践中名为“年检”,实为“许可”的管理手段(比如规定,未申请年检或者未通过年检,当事人就不能从事相关活动),要按照行政许可法有关行政许可的规定进行规范。


9.竣工验收,如果属于事前审批,列入行政许可。建设工程在开工前要经过规划、施工、消防等部门的许可。工程完工后,要经过相关部门验收合格后方可投入使用。工程验收是独立于规划、施工等的一项许可,相对于工程是否可以投入使用,它仍是事前的控制手段,即工程未经验收,不能使用。

如省交通运输厅的“国家重点水运建设项目竣工验收”,《中华人民共和国港口法》第十九条规定:“港口设施建设项目竣工后,应当按照国家有关规定经验收合格,方可投入使用。”

10.《社会团体登记管理条例》规定的业务主管单位对申请成立社会团体的审查行为不属于行政许可法规定的行政许可。

成立社会团体、民办非企业、基金会等需经业务主管部门审查同意的,但设定批准权最终不在业务主管部门的,不列入该业务主管部门的行政许可事项。


11.确定资格、资质举行的国家考试本事不是行政许可,而是行政机关在作出行政许可决定前判定申请人是否符合法定条件的一种审查程序。根据劳动法的规定,用人单位对职工的培训、考核、发证,不是行政许可。通过劳动部门职业培训获得的资格,应当区分两种情况:一是获得资格只是对从业人员专业水平的一种客观评定,从业人员以此可以获得更好的竞争地位,对其是否可以从事特定活动没有影响,这种资格的授予不是行政许可;二是获得资格不只是对从业人员的一种客观评价,未获得资格,从业人员就不能从事特定活动,这种资格的授予是行政许可。


12.行政许可是行政机关对公民、法人或者其他组织的申请经审查后决定其可以从事有关活动的行为。因此,行政机关采用检验、检测等手段对市场产品的日常监管不是行政许可。检验、检测、检疫不是行政许可,但属于实施行政许可的方式和手段或者是取得行政许可的条件。


13.行政许可是行政机关对经济和社会事务的管理行为,不包括对民事权利、民事关系的确认。因此,植物新品种权的授予,组织机构代码、商品条码的注册,产权登记,机动车登记,婚姻登记,户籍登记,抵押登记等,不是行政许可。而城市规划管理中选址意见书的批准,土地管理中对国有土地使用权出让的批准,是行政许可。


14.我国的登记种类很多,概括起来是两类:一类是确认登记,主要包括产权登记、抵押登记、结婚登记、收养登记、个人身份登记、特定事实登记等,不属于行政许可。这类登记属于事后程序,是保护和确认登记人的权利,而不是重新赋予其权利。在这类登记中,行政机关行使的不是行政管理权,而是以第三人的身份出现,起证实和确认作用。另一类是设立、开业登记。设立法人登记的实质是取得民事权利能力,取得行为能力。因此设立、开业登记都是行政许可。

专利申请、商标注册行为不是行政许可。在专利授予、商标注册之前,申请人已经可以使用这种发明、技术或者商标。商标注册不是行政许可。但是,对法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品(如烟草制品)的商标注册除外。


15.财政部门根据《事业单位财务规则》对事业单位资产处置等事项的审批,不是行政许可。


16.财政部门(国资委)对国有资产处置的批准,属于政府履行出资人职能的行为,不是行政许可。

这种审批是因为资产所有权所产生的,是行使所谓的“老板权”。它是行政机关对国有资产处置进行审批时,作为所有者的代表在履行职责,因而不属于行政许可。国家将国有资产处置的审批,由于交由行政机关去审批,发生了主体的竞合。这时的行政机关具有双重身份,既是行政管理机关,又是国有资产所有者的代表。它在对国有资产处置进行审批时,是作为所有者的代表在履行职责,因此不属于行政许可。这里如果不分清其中的法律关系,就容易混淆两种审批的性质。随着国有资产管理体制的深化,这种审批区别于行政许可的特点将越来越明显。就全国而言,国务院设立国有资产管理委员会,作为其特设机构,负责国有资产的管理。国有资产管理委员会不属于行政机关,对国有企业有关事项的审批,当然不属于行政许可。


17.政府为了鼓励或者引导某一行业或者事业的发展,常常通过审批,对特定行业或者事业的发展直接或者间接提供一定的物质(包括资金)支持,比如减免税收或者其他应政府更费用,这些行为不是行政许可。


18.对由政府直接投资和注入资本金方式投资的审批,不是行政许可。对企业申请以贴息、转贷和补助方式使用政府投资的项目的审批,审批结果不影响投资项目本身能否进行。不是行政许可。对企业投资的重大和限制类投资项目的审批,是行政许可。


四、关于审批部门的确定

1.某一审批事项两个以上的部门都主张部门为实施机关,按以下原则确定审批部门:(1)看法律法规和文件规定;(2)都有规定依据的,看法律法规和文件层级;(3)依据的层级相同的,以最新发布的为准。

2.授权审批事项,列入实际盖章部门的审批事项中。委托审批的事项,列入委托行政机关的审批事项单中。

3.专业技术人员职称评审,如果是由某部门批设的评委会出具评审结果,而又找不出依据表明是该部门批准,则不列入该部门的审批事项。

4.即使设定依据中明确写明上级行政机关会同下级行政机关审批、征求地方意见等,共同审批部门中也不写下级行政机关。


五、关于审批大项和子项

“子项名称”指某项职能包含的具体业务事项名称,企业和群众可根据该事项直接办事。可直接办理的“项目”或不能分解成子项的,可以不填“子项”;可分解为子项的,必须填写。


(一)关于审批大项和子项的确定

1.关于拆分子项。如设定依据为不同条款,可分设;如设定依据为同一条款,但明确了两项以上的审批事项,可拆分子项。一个项目若拆分若干子项,子项内容相加应等于该项目内容。

2.所有子项都将对外公布。如果子项列不全、列不准,可以不拆分子项。对外公布的行政审批事项,总数应为大项和子项之和。

3.在统计部门项目数时,对项目有子项和无子项的需作分别统计,可表述为:不分子项的共XX项;分子项的XX项,共XX个子项。


(二)如何划分子项

根据省级目录拆分子项的经历,可以从项目与子项的内在联系出发,归纳出划分子项的几种方式。

1.简单叠加型。此类事项子项间内在联系较为密切,但是从名称上看,项目名称仅为子项名称的简单叠加。

例1:项目:无线电台(站)的设置使用审批和呼号指配。子项:1.无线电台(站)的设置使用审批;2.呼号指配。

例2:项目:筹备设立寺观教堂和其他固定宗教活动处所变更寺观教堂审批。子项:1.筹备设立寺观教堂审批;2.其他固定宗教活动处所变更寺观教堂审批

2.当然程序型。此类项目自身就包含了多个子项,也可以看作包括多个程序,如例1,有了“资格认定”,就可能有“资格延续”;例2,有宗教院校“设立”,就必然存在着“变更”、“撤销”等。

例1:项目:政府采购代理机构乙级资格认定。子项:1.乙级资格认定;2.乙级资格延续审批。

例2:项目:宗教院校设立、变更、撤销与合并审核。子项:1.宗教院校设立审核;2.宗教院校变更、撤销与合并审核。

3.概念派生型。此类事项可作为一个项目(含多个子项)出现,也可直接拆分为多个项目。

例1:项目:高等职业学校(专科层次)设置审核。子项:1.学校设置审核;2.网校设置审批。

例2:项目:会计师事务所设立审批。子项:1.会计师事务所设立审批;2.会计师事务所分所设立审批。

4.要素分类型。此类事项在项目名称中有个总体的概念表述,但是在实际操作中,却可以分为不同的类别,根据类别的不同,申请材料、审批程序等都有所区别,此时,即应合理划分出可以直接办理的子项。

例1:项目:设立出版单位审批。子项:1. 设立图书出版单位审批;2. 设立音像出版单位审批;3.设立电子出版物出版单位审批;4.设立网络出版单位审批;5.设立报纸出版单位审批;6.设立期刊出版单位审批

例2:项目:成品油零售经营资格审批。子项:1.内资企业成品油零售经营资格审批;2.外资企业成品油零售经营资格审批。

(外资企业还应提交商务部核发的《外商投资企业批准证书》)

需要说明的是,在实际操作中,还有可能出现其他需要拆分子项的情况,还需要具体问题具体分析。

 


 

 

 

单位概况 工作动态 信息公开 办事指南 党建工作 公文法规 行政审批 专题视频

河南省方城县卫生和计划生育委员会

版权所有:河南省方城县卫生和计划生育委员会  邮政编码:473200

备案号:豫ICP备11015114号-1

技术支持:创想网络